Как защитить компанию от утечки информации и недобросовестных сотрудников — полезные советы. «Возбудиться» стало сложнее

"Расчет", 2012, N 11

Многие руководители, для того чтобы улучшить свои позиции на рынке, идут не по пути повышения качества продукции и обслуживания, а решают устранить своих наиболее успешных конкурентов или создать им такие трудности, которые заставят их сдать лидирующие позиции. Какие способы ликвидировать компанию используют в российском бизнесе и можно ли противостоять агрессорам, узнали Ирина Голова и Геннадий Окороков.

...проверка

Опасным способом атаки на компанию является заказанная конкурентом проверка бизнеса. Правоохранительные органы нередко раскрывают целые преступные группировки в государственных органах, которые готовы провести ревизию за деньги и вынести "правильное" решение. К примеру в текущем году в Росприроднадзоре разоблачили нескольких таких чиновников. Бывшего начальника управления экологического контроля Людмилу Плющ и ее зама Даниила Яковлева подозревают в организации незаконных ревизий.

Сейчас процесс давления на бизнес сдерживается обязательным согласованием проверок с прокуратурой. Однако в эту категорию не входят внеплановые контрольные мероприятия, именно они и стали новым методом воздействия на компании. С 2010 г. Генпрокуратурой выявлено 8 тыс. незаконных ревизий и 150 тыс. нарушений со стороны проверяющих.

Противостоять заказным проверкам можно двумя способами.

Во-первых, сделать из нарушения громкое дело, интересное СМИ и вышестоящим органам. Для этого следует обратиться во все инстанции, где представителей фирмы готовы услышать. Сегодня достаточно должностных лиц, перед которыми поставлена задача раскрыть нарушения и наказать преступников. Статистику по незаконным ревизиям собирает прокуратура, активно участвуя в устранении нарушений.

Во-вторых, необходимо отстаивать интересы организации в суде. Дело в том, что основной целью визитов таких ревизоров является не большая сумма доначислений, а остановка деятельности предприятия. Конечно, сама проверка серьезно мешает работе, но не способна ликвидировать фирму. Поставить крест на деятельности компании может заморозка любых операций. Поэтому для воздействия на конкурента выбираются те инстанции, которые имеют на это право: Роспотребнадзор, Ростехнадзор. Однако если компания на самом деле соблюдает нормы законодательства и ее работа не представляет угрозы для персонала и клиентов, стоит оспаривать решение у служителей Фемиды.

Управляющая аудиторской фирмой "БИЗНЕС-СТУДИО" Елизавета Сейтбекова напоминает, что компании необходимо бороться до последнего с целенаправленным давлением. Если фирму проверяют налоговые органы, то необходимо обжаловать неправомерно вынесенное решение. Досудебное урегулирование споров о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности является обязательным (п. 5 ст. 101.2 НК РФ). Суд не станет рассматривать заявление фирмы, если она не подтвердит, что обращалась с жалобой в вышестоящий налоговый орган. После обжалования следует обратиться в суд.

...банкротство

Одним из наиболее успешных способов устранить конкурента является заказное банкротство компании, имеющей долги перед контрагентами. Появление невыполненных обязательств у фирмы может быть связано с потерей платежеспособности, маленькой рентабельностью или другими причинами. Рейдеры, найдя такие организации, скупают долги у кредиторов и с помощью судебных процедур ликвидируют компании, получая их имущество.

Для возбуждения уголовного дела потребуется не так уж много. В соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" заявление кредитора будет принято к рассмотрению, если его требования в объеме 100 тыс. руб. и более не были удовлетворены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 6 Закона N 127-ФЗ).

С одной стороны, кредиторам даны самые широкие полномочия вплоть до ликвидации должника. С другой - добиться закрытия фирмы по решению суда не так просто, как кажется. К примеру, в заявлении о признании компании несостоятельной должны содержаться доказательства того, что процедура банкротства является единственным инструментом, с помощью которого можно добиться выплаты средств путем распродажи имущества организации.

Сегодня арбитражные суды все чаще отказывают в принятии к рассмотрению исков о банкротстве, если в них не содержится ссылок на уже принятые решения арбитров о взыскании задолженности или подписанных должником актов сверки. Также служители Фемиды запрашивают у кредиторов доказательства того, что были использованы все возможности вернуть деньги. Фактически нужно подтвердить, что исполнительный лист передавался в службу судебных приставов, которая должна была в течение двух месяцев провести работу по возврату долга. Если этот срок еще не вышел, судьи не примут иск о признании должника банкротом.

Руководителю предприятия следует знать, что признать компанию банкротом невозможно за один день. Процесс этот долгий, и желательно за то время, что он будет длиться, урегулировать разногласия с кредиторами. Можно попросить отсрочки или рассрочки платежа. Если агрессор откажется от этих условий, у арбитров может возникнуть подозрение, что целью истца является не возврат денег, а ликвидация фирмы.

...дело

Сегодня довольно распространенным способом устранения конкурентов является возбуждение заказных дел против руководителей организаций. Сфабриковать обвинения против конкретного директора невозможно без выходов на определенных чиновников. Самой популярной статьей для такого процесса является мошенничество, хотя в ход могут быть пущены обвинения в преступлениях, не связанных с профессиональной деятельностью: хулиганстве, краже и педофилии. Однако у фирм, против которых направлены такие агрессивные методы воздействия, как уголовное преследование ключевых специалистов и топ-менеджеров, есть способы повлиять на ситуацию.

В июле 2012 г. первый заместитель генерального прокурора России Александр Буксман заявил, что правоохранительные органы участвуют в рейдерских захватах, зафиксированы случаи возбуждения заказных уголовных дел в отношении бизнесменов. Информация о таких фактах отслеживается сотрудниками Генеральной прокуратуры. За последние несколько лет выявлено около 5 тыс. преступлений, связанных с нарушением свободы предпринимательской деятельности. По каждому факту проводится расследование, и виновные привлекаются к ответственности. Поэтому первым шагом компании при возбуждении уголовного дела является обращение в прокуратуру.

Кроме того, не так давно у бизнеса появился новый защитник - уполномоченный по правам предпринимателей Борис Титов. А также омбудсмен по защите интересов малого и среднего бизнеса Виктор Ермаков. Новому институту, который призван стоять на страже интересов организаций, необходимо будет в скором времени отчитаться о своей работе, поэтому его представители оперативно реагируют на любое обращение, связанное с возбуждением сфабрикованных дел на руководителей компаний.

Кстати, возможно уже в скором времени такой механизм расправы с конкурентами и вовсе уйдет в прошлое. В конце сентября Министерство экономического развития РФ вынесло на общественное обсуждение законопроект, которым предлагается ввести уголовную ответственность правоохранителей за заведомо незаконное возбуждение дела и проведение связанных с ним следственных действий. Очевидно, что при таком риске государственные служащие не станут ни за какие деньги помогать тем, кто решил устранить конкурента с помощью сфабрикованного дела.

...информация

Один из самых простых способов навредить "ближнему своему" - получить инсайдерскую информацию о состоянии дел компании. Располагая данными о бухгалтерской и финансовой отчетности, определить наиболее уязвимые места для подготовки атаки становится не просто, а очень просто. Причем для получения доступа к сведениям подобного рода совсем не обязательно взламывать сейф директора или базу бухгалтерии. От несанкционированного внешнего проникновения из Интернета и иных воздействий, как правило, предусмотрена надежная защита. А вот от "крота", который завелся среди сотрудников, уберечься куда сложнее. Сегодня многие руководители предприятий формируют службы собственной безопасности, это становится нормой. В спектр задач таких структур входит в том числе и изучение подноготной конкурентов. В подобные подразделения, как правило, принимают людей, имеющих в прошлом опыт оперативной работы в правоохранительных органах и сохранивших среди бывших коллег нужные связи. Именно эти специалисты и будут заниматься возможным поиском "кротов" в фирме конкурента.

Повышенный интерес в этом плане представляют сотрудники, чье положение было когда-то ущемлено руководством. Еще один сравнительно простой способ получить информацию из первых уст - договориться с кем-нибудь из обслуживающего персонала: уборщиками, вахтерами, охранниками. Многие ценные сведения можно в буквальном смысле слова выудить из кучи мусора. В корзины для бумаг часто попадают документы, которые должны быть не просто выброшены, но и уничтожены. В коридорах, курилках и местах общего пользования сотрудниками регулярно забываются весьма ценные бумаги. А исчезновение флэшек и дисков с информацией уже давно вошло в повседневный круг происшествий во многих организациях. Для того чтобы получить доступ к этим источникам, бывает достаточно просто протянуть руку.

Примечание. Многие ценные сведения можно в буквальном смысле слова выудить из мусора. В корзины для бумаг часто попадают черновики важных документов. А исчезновение флэшек и дисков с информацией уже давно вошло в повседневный круг происшествий во многих организациях.

На этом возможности получения информации не ограничиваются. Практически у каждой современной компании существуют группы в социальных сетях, где помимо гостей присутствуют и сами работники фирмы. Для ответа на вопрос "кто есть кто?" достаточно просмотреть профили участников, их френд-ленты и немного сопоставить факты. Дальше - дело техники. Опытный сотрудник СБ всегда найдет массу способов разговорить и "зафрендить" потенциальную жертву.

Если "крота" удалось "приручить", то он станет надежным источником данных об успехах и особенно о неудачах организации. Даже когда у нелояльного работника уровень компетенции недостаточен, например, для получения сведений об уклонении от налогов или серых зарплатах, любую полученную информацию можно использовать во вред.

Еще одним сильным ударом для компании будет, если конкуренты начнут играть на опережение. Данные о планах по разработке новых продуктов, внедрению дополнительных услуг, способах продажи позволяют конкурентам всегда быть на шаг впереди. Такое преимущество является практически неустранимым. И эти данные тоже можно получить из уст "информированного" работника.

...сговор

Конкурентная борьба не обязательно ведется по принципу: одна компания - один конкурент. Зачастую приходится выдержать давление со стороны группы участников рынка. Далеко не все фирмы, давно занятые в своей сфере бизнеса, готовы толерантно отнестись к появлению новых предприятий. Одним из самых болезненных способов незаконного воздействия на конкурентов является образование картелей, участники которых создают ряд рычагов, не позволяющих вести честную конкуренцию.

Так, одним из препятствий может быть искусственно установленный в процессе негласных договоренностей уровень цен, которого придерживаются все участники картеля. Это наиболее традиционная и распространенная практика. Заинтересованные фирмы одновременно могут поднимать и снижать цены, предлагать скидки и специальные бонусные программы.

Помимо регулирования стоимости товаров или услуг, объединившиеся фирмы могут договориться и о разграничении сфер влияния на определенной территории, клиентов или сегментов рынка. Подобный сговор бывает актуален для компаний, деятельность которых не выходит за рамки определенной городской территории или региона.

Наконец с практикой теневого сговора часто сталкиваются при проведении торгов, тендеров и аукционов. Вариантов воздействия на конкурентов и в этом случае немало. Как правило, "союзники" подают заявки с максимально выгодными предложениями в строго оговоренном порядке очередности. Вместе с этим могут быть предприняты попытки прямого подкупа других участников, чтобы заставить их объявить совершенно неприемлемый уровень цен. В этом случае процесс определения победителя становится предопределенным заранее. Может доходить и до шантажа и угроз в адрес компаний, решивших действовать по правилам. Чтобы избежать публичной огласки и раскрытия сговора, члены объединения могут предложить своим более честным конкурентам отступное в виде гарантированного получения другого контракта, хоть и менее выгодного. В этом случае, как правило, не обходится без участия заинтересованных представителей той структуры, которая проводит тендер, аукцион или торги.

В соответствии с буквой закона картельные сговоры запрещены (соглашения или согласованные действия, ограничивающие конкуренцию - ст. 11 Закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ). Статьей 14.32 Кодекса РФ об административных правонарушениях за участие в сговоре установлена ответственность: для должностных лиц - в виде штрафа в размере от 20 000 до 50 000 тыс. руб. либо дисквалификации на срок до трех лет; для юридических лиц - в виде штрафа в размере от 1 до 15 процентов размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.

Если вы задумываетесь о том, чтобы открыть ООО вместе с партнерами, снимите розовые очки и заранее подумайте о разных вариантах развития событий. Защитить свои интересы и ваш новый бизнес вам поможет очень нужный документ с длинным названием – договор об осуществлении прав участников сообщества.

Это правовой инструмент, пришедший к нам из западного права. На сегодня он совершенно легитимен и пригодится вам в случае спорных ситуаций, а в самом негативном варианте – и в суде. Рассказываю.

О чем стоит подумать на старте?

Зачастую партнёры, создавая совместную компанию или вводя в свой бизнес новых инвесторов, не задумываются над тем:

• как они будут совместно управлять бизнесом;
• всегда ли они будут согласны друг с другом, например, относительно того, как распределить прибыль;
• что произойдёт, если один из компаньонов неожиданно решит продать свою долю или выйдет из состава участников, забрав при этом стоимость своей доли (деньгами или производственными средствами),
• как вообще можно будет решить «тупиковую ситуацию», когда участники общества не могут придти к единому мнению по финансовым, управленческим, кадровым или другим вопросам.

Какие варианты развития событий предусматривает договор партнеров?

Предусмотреть разные спорные ситуации поможет корпоративный договор. Заключая его, совладельцы берут на себя обязательства, например:

• голосовать определенным образом на общем собрании участников общества
• согласовывать вариант голосования с другими участниками;
• приобретать или отчуждать доли в уставном капитале общества (или, напротив, воздерживаться от этого) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств (например, по достижении определенных оборотов);
• предусмотреть способы решения непримиримых разногласий между партнерами (подразумеваются ситуации, когда участники не могут прийти к общему решению и это будет в дальнейшем мешать им сосуществовать в рамках одной компании).

При этом важно помнить, что корпоративный договор должен соответствовать действующему законодательству. В противном случае в спорных ситуациях суд будет руководствоваться не договором, а законом.

Рассмотрим на примерах, как может помочь договор участников ООО

#1 Защитить целостность бизнеса

В договоре можно зафиксировать договоренности о сохранении целостности бизнеса на определённое время.

Например, участники Иванов, Петров и Сидоров договариваются, что ни один из них не может продать свою долю третьему лицу (т.е. не участнику общества) до того момента, пока чистая прибыль компании не составит 15 млн. руб.

#2 Защитить бизнес от конкуренции

В договоре можно прописать обязанности участников ни прямо, ни косвенно не участвовать в бизнесах, конкурентных бизнесам компании, т.е. не выступать соучредителями и не занимать руководящие должности в конкурирующих компаниях.

Например, Иванов, Петров и Сидоров договариваются, что ни один из них не может самостоятельно открыть свой бизнес с аналогичным видом деятельности на территории центрального федерального округа.

#3 Не позволить остальным нажиться за счет одного

В договоре можно и нужно оговорить обстоятельства, в которых стороны могут требовать продажи или выкупа своей доли у другой стороны.

Например, Петров при создании компании внес свой вклад производственным зданием, а Иванов и Сидоров внесли взнос в уставной капитал компьютером и денежными средствами в размере 10 тыс. рублей. На общем собрании участники решили продать это здание. По сути, если продадут основной актив, на котором делают бизнес, то и бизнеса уже не будет, но «маленькие» участники получат при выходе из него в разы больше, чем вкладывали и именно за счёт стоимости актива, внесённого одним участником. Это несправедливо, но по закону будет так, если по другому не договорятся в корпоративном договор. Чтобы этого избежать, нужно включить в договор пункт, по которому Иванов и Сидоров обязуются продать Петрову свои доли по номинальной, а не рыночной стоимости.

#4 Защитить партнера, который вложил больше

В договоре можно договориться о том, что участники, владеющие незначительными долями, обязаны придерживаться позиции основного участника при голосовании на общем собрании, т.е. голосовать таким же образом, как и он.

Например, если Петров, владеющий 70% в уставном капитале, голосует «за» утверждение бизнес-плана компании, то Иванов и Сидоров, у которых по 15%, обязаны также проголосовать «за» его утверждение;

#5 Защитить партнеров, которые вложили меньше

Можно предусмотреть в договоре возможность создать «коалицию» из нескольких владельцев небольших долей для защиты и продвижения своих прав или для блокирования нежелательных решений участника, владеющего контрольным пакетом.

Например, если Петров, у которого 60% в уставном капитале, хочет увеличить уставный капитал и тем самым увеличить свою долю, а по закону такое решение может быть принято только не менее, чем 2/3 голосов, то Иванов и Сидоров, владеющие 20% каждый, не позволят ему это сделать, если заранее договорятся, что будут голосовать одинаково – «против» принятия такого решения.

#6 Защитить от недобросовестных действий одного из партнеров

В договоре соучредители могут прописать обязанность нарушившей стороны выплатить добросовестному участнику неустойку в случае нарушения условий договора. При отказе добровольно выплатить штрафные санкции, можно через суд обязать нарушителя исполнить условия договора.

Например, Иванов, вопреки договору, возглавил конкурирующую компанию. Тогда Петров и Сидоров могут рассчитывать на компенсацию, заранее оговоренную в договоре.

Существует ещё множество вопросов и ситуаций, которые могут быть урегулированы в корпоративном договоре, все их невозможно перечислить в одной статье. На практике все они зависят от конкретной ситуации и потребностей партнеров. Главное, помните, что основные негативные сценарии вы можете предусмотреть заранее и заранее продумать варианты выхода из них.

Итак:

• открывая ООО, позаботьтесь о заключении корпоративного договора, который защитит вас и ваш бизнес в разных ситуациях,
• составляя договор, помните, что он должен соответствовать действующему законодательству, т.к. в спорных ситуациях суд будет принимать решении, следуя закону.

Так как идея не является объектом авторского права, законом охраняется не идея сама по себе, а метод ее воплощения в жизнь. Идею саму по себе защитить от копирования нельзя, иначе у нас бы существовал только один веб-сайт, на котором пользователи могли рассказывать о себе, общаться, делиться новостями и обсуждать их. Или, например, был бы только один сайт по бронированию отелей. Но поскольку охраняется конкретная реализация идеи, у нас есть Facebook, «ВКонтакте», «Одноклассники» и другие социальные сети.

Безусловно, быстрая реализация уникальной идеи дает определенную гарантию того, что вы успеете развить бизнес и получить прибыль еще до того, как у вас появятся конкуренты (внешние, которые скопируют идею в целом, или внутренние, которые идею «украдут» со всем содержимым). Но повторюсь: защитить вы сможете именно метод реализации идеи, а не саму идею.

К сожалению, не существует методов защиты идеи (в части способа реализации), когда на самом первом этапе ее реализации вы общаетесь с любыми третьими лицами и эту идею раскрываете. Поэтому на переговорах с инвесторами перед вами стоит непростая задача: не рассказать всего, но и не отпугнуть инвестора.

Есть механизм защиты информации через признание ее коммерческой тайной или заключение соглашения о неразглашении. Можно попробовать пойти этим путем, но, насколько такой путь может быть эффективен, необходимо смотреть в каждом конкретном случае. С моей точки зрения, российское законодательство не дает четких гарантий для защиты информации.

Потенциально возможно «воровство» идеи со стороны инвесторов, но если инвестор профессиональный, ему, скорее, будет интересно именно инвестировать в воплощение идеи ее автором, а не воплощать ее самому или искать кого-то, кто будет воплощать чужую идею. Беречь свои наработки, безусловно, нужно и от конкурентов.

Конкретные объекты, которые уже созданы, сохранить легче, чем те, которые у вас в голове. Так, если у вас есть дизайн сайта, он будет защищаться авторским правом вместе с содержанием. Конкретную информацию и изображения защитить легче, чем саму идею «я хочу сделать сайт про то, как делать букеты».

Существует путь разделения обязанностей между сотрудниками, когда часть функций передается внешним лицам, тогда никто в компании не будет знать всех нюансов идеи. Если процесс разбить на части, это существенно затруднит его заимствование, но насколько это облегчит вашу собственную работу? Думаю, что такая идея хороша для шпионов, но не для бизнесменов. Представляется, что если какой-то объект охраняется законом, то нужно грамотно оформить такой объект (если такое оформление возможно и нужно) и уведомить об этом заинтересованных лиц. В данном случае, скорее всего, подойдет режим коммерческой тайны, например.

Бизнес-план не относится к изобретению или полезной модели в том значении, которое придается этим понятиям Гражданским кодексом РФ, но потенциально может содержать информацию об этих объектах интеллектуальных прав. Что касается ноу-хау, то ст.1465 ГК РФ определяет этот объект интеллектуальной собственности как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Соответственно, при соблюдении указанных выше условий бизнес-план потенциально может быть признан ноу-хау, но настоятельно рекомендую обратить внимание на то, что исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. И, конечно, бизнес-план, скорее всего, будет считаться объектом авторского права, но обратите внимание, что в данном случае он будет защищаться как литературное произведение.

Владимир Зимин, ведущий эксперт ООО «Центр экспертизы интеллектуальной собственности»:

Не существует универсальных ответов на вопрос о том, какой способ правовой охраны является лучшим и что делать при возникновении любой идеи. Необходимо всякий раз проводить тщательный анализ любой задумки и принимать решение об охране в том или ином режиме по каждому конкретному объекту.

К сожалению, на бытовом уровне под авторским правом часто подразумевают всю систему законодательства о правовой охране интеллектуальной собственности. На самом деле, авторское право — лишь небольшая часть права интеллектуальной собственности, которое во много раз шире.

Авторское право охраняет лишь произведения науки, литературы и искусства (картины, книги, музыку и так далее), при этом оно не защищает суть, не охраняет смысл этих произведений, ограничиваясь лишь их формой. Иными словами, защищается законом лишь сам текст книги, но не ее сюжет, внешний вид скульптуры, но не сама поза статуи.

Однако законодательство предоставляет широкий выбор форм охраны идей, который не ограничивается лишь авторским правом. Так, например, чрезвычайно интересными являются объекты патентных прав, в частности, изобретения. Изобретением считается техническое решение в любой области, относящееся к устройству, веществу или способу. Патентное право, в отличие от авторского, охраняет именно суть объекта, его смысл и назначение, а не внешнее выражение. В случае если патент получен, например, на какой-либо новый двигатель внутреннего сгорания, охраняться будет именно идея, то есть не конкретный изготовленный механизм, лежащий на складе, а принципы его работы, его составные части и их взаимосвязь. Производство аналогичных устройств будет являться незаконным. Однако изобретениями являются именно технические решения. Так, например, можно запатентовать способ изготовления лекарства, но охранять способ ведения бизнеса невозможно.

Выбор способа охраны зависит от типа самой идеи. Если была создана новая технология производства продукции или изобретено новое устройство, необходимо в полной тайне подать заявку на изобретение, а уже затем проводить презентации и вести переговоры. Если придуман новый дизайн автомобиля или мебели, можно подать заявку на выдачу патента на промышленный образец, если придуман оригинальный слоган или логотип — заявку на товарный знак. После подачи заявки фиксируется приоритет, поэтому даже в том случае, если недобросовестный инвестор после раскрытия вами информации подаст заявку, он получит отказ.

Если же вами предлагается новый метод ведения предпринимательской деятельности или другой неохраняемый в качестве изобретений объект, вы можете охранять его в качестве ноу-хау, введя режим коммерческой тайны. В этом случае перед проведением переговоров необходимо будет подписывать соглашение о неразглашении информации, полученной в ходе переговоров, и проводить их в конфиденциальном порядке.

Недобросовестные действия возможны с любой стороны. Да, существует определенная этика, однако вряд ли конкурент или недобросовестный инвестор, услышав потрясающую идею создания двигателя с КПД 99,9%, в случае неудачных переговоров, решит забыть о ее существовании и займется чем-то другим. Вполне возможно, что злоумышленник не станет патентовать тот или иной объект, а просто будет производить подобную продукцию, что автоматически перекроет вам возможность получения патента, так как изобретение обязательно должно быть новым.

Бытует легенда, что рецепт кока-колы знают лишь несколько человек, причем фрагментами, чтобы ни один человек не смог раскрыть полный рецепт приготовления напитка. Идея о том, чтобы никто не знал всю технологическую цепочку, далеко не нова.

Чем меньше людей обладают всей информацией о производственном цикле, тем меньше вероятность того, что эту информацию смогут заполучить конкуренты. Однако надо учитывать, что если конфиденциальные сведения по договору аутсорсинга передаются сторонней компании, то риски утечки возрастают, так как вы не можете знать, как устроена система сохранения коммерческой тайны на том предприятии и не работает ли там «шпион» конкурентов.

Можно обратиться к компаниям, предлагающим защиту идей от копирования за деньги. Все зависит от того, какие именно услуги они оказывают. Если это специализированная организация, занимающаяся оформлением и подачей заявок на товарные знаки и объекты патентного права, то почему нет? Самостоятельно подготовить необходимые документы и заполнить бланки довольно сложно. Ежегодно Роспатентом выносятся тысячи отказных решений именно по формальным признакам, то есть из-за неправильно заполненных документов. Если компания позиционирует себя как фирму по защите идей от копирования, то ее стоит остерегаться. Бездумно передав материалы подобной компании, вы рискуете потерять не только деньги, но и сами идеи, которые могут быть безнаказанно слиты конкурентам.

Бизнес-план в отдельных случаях может быть признан произведением, охраняемым авторским правом, однако от этого не будет ровным счетом никакого толку, так как в этом случае важна не красота звучания фраз и не литературный стиль, а сами идеи, лежащие в основе этого бизнес-плана.

Сведения, отраженные в бизнес-плане, целесообразнее всего охранять в качестве секретов производства (ноу-хау). Определение ноу-хау дано в статье 1465 ГК РФ. В него вполне укладываются и элементы бизнес-плана, содержащие сведения о способах осуществления предпринимательской деятельности.

В отличие от изобретений и многих других объектов, ноу-хау может охраняться практически бессрочно — до момента разглашения конфиденциальных сведений. Данным преимуществом в свое время воспользовались и авторы кока-колы, которая охраняется именно в режиме ноу-хау. Патент на изобретение действует лишь 20 лет с даты подачи заявки, после чего изобретение переходит в общественное достояние и может использоваться любыми лицами свободно. Если бы изготовители кока-колы раскрыли и запатентовали рецепт, то уже столетие напиток производился бы тысячами компаний без всяких отчислений автору, но сохранение сведений в абсолютной тайне позволяет компании десятки лет получать прибыль.

В январе в Испании были задержаны восемь россиян, которые, как подозревают, являются членами так называемой Таганской ОПГ, специализирующейся на рейдерстве. А месяцем раньше в Москве было объявлено об обезвреживании большой группы рейдеров, похищавших недвижимость. В уголовном деле значатся 23 объекта общей стоимостью более миллиарда рублей.

Следственный комитет России (СКР) довел до суда 77 дел о рейдерском захвате. Такую статистику по стране СКР приводит за период с января по сентябрь прошлого года. Но только в одно УВД Северо-Западного округа Москвы ежемесячно поступает около 200 заявлений о рейдерстве и захвате бизнеса.

Как показывает практика, не многие рейдерские захваты организуются на действительно высоком уровне. Часто захватчик не сразу открывает бюджет на направления, неочевидные с точки зрения результативности или эффективности. Это дает возможность обороняющейся стороне найти слабые места в авангарде захватчика и «прорвать фронт». Кроме того, если бизнес хотя бы элементарно подготовлен к защите от захвата, это уже будет хорошей оборонительной позицией, позволяющей отбить первую атаку.

«Черные» схемы захвата бизнеса - с использованием силовых методов захвата, похищения людей, шантажа, против которых бессильна любая превентивная защита, в последние годы стали применяться все реже. В немалой степени этому способствовал «антирейдерский» федеральный закон, принятый в июле 2010 года, которым в Уголовный кодекс РФ было добавлено несколько статей об ответственности за внесение недостоверных сведений в единый госреестр юридических лиц и фальсификацию таких данных (ст.170.1, 185.2, 185.5, 285.3 УК).

Однако остается немало «серых» схем захвата бизнеса. Это давление на единоличный исполнительных орган, на владельцев бизнеса, а также скупка краткосрочной кредиторской задолженности и попытка банкротства компании. Законодательство о регистрации юрлиц содержит пробел, позволяющий любому лицу под видом нового директора изменить данные ЕГРЮЛ о собственниках и органах управления компанией. Для этого достаточно сдать на регистрацию в инспекцию Федеральной налоговой службы нотариально удостоверенное заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное любым лицом в качестве нового директора компании. Нотариусу рейдер предоставляет поддельный протокол о его назначении, который после нотариального удостоверения рейдер уничтожает. Таким образом, не остается никаких улик.

Если рейдер-кредитор уклоняется от получения долга, вы вправе внести причитающиеся ему деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным

Как узнать, что ваш бизнес интересен рейдерам

1. Рейдерами захватывается обычно бизнес или имущество компаний, не применяющих никаких механизмов защиты активов, у которых отсутствует эффективная служба безопасности, а также имеется внутренний корпоративный конфликт.

2. В зоне риска, с высокой вероятностью захвата, находятся ликвидные активы - земельные участки и коммерческая недвижимость.

3. К рейдерским захватам приводят невозвращенные кредиты, конфликты с конкурентами или партнерами по бизнесу.

Как подготовить себя и свой бизнес к защите от рейдерского захвата

Защитой от рейдеров занимается немало организаций, но прежде чем обращаться за помощью, необходимо убедиться в их компетентности. Несмотря на наличие большого количества специалистов по защите от рейдерства владельцам бизнеса лучше заранее знать, какие механизмы защиты нужно применять при потенциальной угрозе атаки на бизнес.

Существует несколько несложных, но эффективных приемов, позволяющих отбить у рейдеров пыл и остановить захват.

1.Смените гендиректора на управляющую компанию

Самым слабым звеном в любой компании является человек, а точнее говоря, его отсутствие. На это и рассчитывают рейдеры, когда инициируют возбуждение уголовного дела против генерального директора или владельца фирмы, стараясь изолировать их от бизнеса путем ареста. Для этого используются следующие технологии:

Налоговая проверка с выявлением недоимки и последующим возбуждением уголовного дела;

Проверка в рамках оперативно-розыскных мероприятий с изъятием документов и компьютеров и последующее возбуждение уголовного дела;

Возбуждение уголовного дела по заявлению потерпевших (уязвимые места: недовольные контрагенты, банки-кредиторы, сотрудники, совладельцы);

Инсценировка преступления (подбрасывание запрещенных предметов и т.п.).

Чтобы снизить риск ареста гендиректора, необходимо исключить субъективную, волевую сторону действий, которые смогут лечь в основу обвинения. Это можно сделать, немного изменив структуру управления компанией: вместо физического лица (гендиректора) владельцы бизнеса должны назначить юридическое лицо - управляющую компанию. С ней заключается договор на управление, в соответствии с которым всю ответственность за управленческие действия несет уже данное юрлицо. От имени управляющей компании фактическим управлением и подписанием всех документов занимается, конечно, физическое лицо, но делает оно это уже на основании доверенности и директив от своего работодателя. Получается, что данное физлицо при подписании большинства документов действует уже не по своей воле, а лишь исполняет волю управляющей компании. А любой профессиональный бизнес-юрист подскажет и то, как затруднить рейдерам привлечение к ответственности лиц, выдающих директивы в самой управляющей компании.

2. Спрячьте информацию о владельцах

В рамках защиты владельца, как правило, приходится одновременно решать вопрос и с защитой долей (акций) в компании, принадлежащих этому владельцу. Для решения этих вопросов необходимо таким образом выстроить структуру владения бизнесом, чтобы осложнить завладение долями (акциями) и скрыть их от потенциальных захватчиков. Делается это с помощью широко известных механизмов сокрытия владения, таких как иностранные компании (в том числе офшоры), трасты либо закрытые акционерные общества в России. То есть владение необходимо выстроить так, чтобы исключить или сильно осложнить доступ к информации о реальных собственниках, одновременно осложнив рейдерский захват долей (акций) компании.

3. Контролируйте свои долги

Наличие большой кредиторской задолженности перед большой группой контрагентов - это еще одно слабое звено бизнеса. Даже если у вас есть денежные средства для ее погашения, можно оказаться в ситуации, когда платить будет некому.

Для захвата компании через банкротство рейдеры могут скупить задолженность на юридическое лицо, как правило, находящееся в другом регионе. Затем без реального уведомления должника проводится судебный процесс и выносится решение о взыскании денежных средств. Кроме того, в настоящее время существует упрощенный порядок судопроизводства, позволяющий рассматривать дела о взыскании 300 000 рублей только по представленным документам, без вызова сторон в суд и в укороченные сроки. Если сумма долга превышает 100 000 рублей, то решение о его взыскании - основание для подачи заявления о признании должника банкротом.

По замыслу рейдеров, должник должен узнать о происходящем как можно позже. В этом очень помогает тот факт, что компания-должник может не находиться по своему юридическому адресу и не контролировать поступление туда корреспонденции. Все это облегчает рейдерский захват бизнеса.

Но, даже узнав о происходящем, неподготовленный руководитель не сразу сможет справиться с ситуацией, поскольку у него не будет сведений о компании-кредиторе, позволяющих оплатить долг. Тут следует иметь в виду, что если кредитор сам уклоняется от получения долга, то в соответствии со ст. 327 Гражданского кодекса РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги на депозит нотариуса. Обязательство в этом случае будет считаться исполненным.

Кроме того, для минимизации рисков захватов со стороны кредиторов необходимо контролировать всю просроченную кредиторскую задолженность и не допускать вынесения судебных решений против компании.

Нередко рейдерами становятся реальные и крупные кредиторы - банки, выдавшие кредит. Они бывают не прочь воспользоваться финансовыми трудностями должника для рейдерского захвата бизнеса через банкротство или обращение взыскания на заложенное имущество. Судя по тем случаям рейдерских захватов банками своих должников, которые попадают в поле нашего зрения, в некоторых банках существуют профессиональные команды по захвату бизнеса. Противостоять таким хорошо организованным атакам очень трудно, но тоже возможно. Безусловно, лучше всех эту работу выполнит профессионал-антирейдер и команда юристов, имеющая опыт защиты от рейдерских захватов.

4. Сделайте свое имущество обременительным

Есть несколько способов и для защиты имущества. Недвижимость необходимо обременить залогами или запретами регистрации перехода права собственности. То же самой можно сделать с долями и акциями в компаниях. Не менее важным является постоянный мониторинг своих прав на имущество, осуществлять который с учетом современных электронных средств достаточно просто.

Структурирование бизнеса, создающее защиту от рейдерского захвата и повышающее его защищенность, одновременно может повысить и инвестиционную привлекательность, создаст возможность привлечения западных кредитных средств по ставкам ниже, чем в России, поможет снизить другие риски ведения бизнеса. В любом случае лучше заранее подготовиться к возможным осложнениям, чем рассчитывать на русский «авось». Как говорится, praemonitus praemunitus - кто предупрежден, тот вооружен.

Как правило, российские компании и их акционеры, оказываются не готовы к враждебному захвату.
Рейдеры наносят удар там, где его меньше всего ждут, что в конечном итоге обуславливает успех операции. Как же не дать захватчикам застигнуть себя врасплох?

Оценка угрозы

Первым шагом к защите компании для руководства и крупных акционеров должно стать распоряжение заранее начать подготовку необходимых мер защиты от потенциального враждебного поглощения.

Руководству любой иностранной и российской компании, у которой есть значительные активы в России, следует провести правовую и экономическую оценку того, может ли их компания стать объектом атаки захватчиков. Это предупреждение особенно касается компаний, работающих в любых отраслях промышленности, связанных с природными ресурсами, а также мясокомбинатов, ликероводочных заводов, компаний, располагающих дорогостоящими зданиями рядом со станциями метро и любых других компаний с положительным движением денежных средств или ценными активами.

Чтобы понять насколько реальна угроза и с какой стороны может начаться нападение, попробуйте
ответить на следующие вопросы:

1. Поступали ли Вам неожиданные предложения о продаже доли в компании в течение последнего года?

2. Случались ли враждебные поглощения других компаний в той же отрасли промышленности, в которой работаете Вы? Почему Ваша компания должна стать исключением из наметившейся тенденции?

3. Является ли компания одной из компаний отрасли, в которой может быть осуществлена консолидация?
Состоит ли отрасль из большого количества небольших самостоятельных предприятий, которые в Советском Союзе управлялись как звенья единой отрасли (производственного цикла), выполняющей единый общий производственный план? Консолидируются ли компании аналогичной отрасли промышленности в несколько крупных промышленных групп за рубежом?

4. Есть ли среди руководителей или членов совета директоров компании те, кто также занимают должности или исполняют обязанности членов совета директоров в какой-либо крупной финансово-промышленной группе? Существуют ли бывшие руководители или бывшие члены совета директоров, которые в настоящее время входят в крупную, хорошо финансируемую группу? Если да, участвовала ли когда-нибудь эта группа во враждебных захватах других компаний?

5. Как относятся к компании местные, региональные и федеральные политики и исполнительная власть? Возникали ли неожиданные правовые проблемы?

6. Является ли компания объектом негативного освещения со стороны СМИ?

7. Выставлен ли каким-либо существующим акционером пакет акций компании на продажу? Планирует ли государство продать пакет акций компании?

8. Проводилось ли большое количество мелких операций с акциями компании, которые могли бы указывать на то, что аккумулируется единый крупный пакет акций? Повысилась ли цена на акции компании?

9. Сосредоточены ли источники сырья, используемого компанией, или иных необходимых ресурсов в руках недружественной группы?

10. Кто ведет реестр акционеров компании? Участвовал ли прежде реестродержатель компании во враждебных захватах? Кто (кроме собственников) имеет право голосовать акциями, которые у регистратора числятся за номинальным держателем?

План действий

Юристы могут помочь предотвратить враждебное поглощение до того, как оно начато, путем выявления и устранения уязвимых мест. Будьте готовы вкладывать деньги в защиту вашей компании.

Проведите упреждающее правовое исследование для выявления уязвимых мест, связанных с историей компании, финансированием и приватизацией. Изучите все судебные дела, касающиеся известных методов нападения на компании, позиционированные аналогичным образом.

Подумайте о том, каковы долгосрочные задачи компании. Экспансия, продажа, работа без какого-либо плана? Готова ли компания вложить средства в защиту своих активов?

Стратегия самостоятельных действий

Рассмотрите любые предполагаемые неправомерные действия, которые могут нарушить защищенность компании: долги, инвестиционные обязательства, соблюдение формальностей в ходе приватизации.

Подумайте о реализации следующих действий, направленных на предотвращение возможного нападения:

1. Реорганизовать компанию с целью выкупа акций и избавления от миноритарных акционеров.

2. Ликвидировать компанию, если это приватизированное юридическое лицо, и передать все имущество новому юридическому лицу.

3. Реорганизовать компанию с тем, чтобы сменить организационно-правовую форму и превратить ее в закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью.

4. Реорганизовать компанию с тем, чтобы вывести ценные активы. Продать стратегические активы новому юридическому лицу. Передать имущество в залог.

5. Реорганизовать компанию так, чтобы разделить ее на несколько небольших предприятий, ни одно из которых не будет подходящим объектом враждебного захвата.

6. Передать наиболее важные активы полностью принадлежащим дочерним компаниям. Осуществить в дочерних компаниях новый выпуск акций друг для друга, которого было бы достаточно для того, чтобы уменьшить долю холдинговой компании в каждой дочерней компании до размера, менее 25%. Организовать управление каждой дочерней компанией лояльными менеджерами, удалить всех генеральных директоров в дочерних компаниях, сконцентрировать управление в управляющей компании.

7. Передать все бухгалтерские функции полностью принадлежащей (дружественной) бухгалтерской фирме.

8. Передать акции оффшорным компаниям.

9. Реорганизовать компанию с тем, чтобы избавиться от бездокументарных акций, или конвертировать бездокументарные акции в акции в документарной форме.

10. Реорганизовать компанию таким образом, чтобы размыть или иным образом избавиться от пакетов акций, которые могли бы препятствовать ее основной хозяйственной деятельности.

11. Изучить договор с существующим реестродержателем и проверить его лояльность, либо заключить договор с новым реестродержателем. Уменьшить количество акционеров с тем, чтобы избежать законодательного требования об использовании независимого реестродержателя.

12. Передать акции в доверительное управление, заложить акции.

13. Выплатить все непогашенные долги. Прекратить всякое использование векселей.

14. Изучить все долгосрочные договоры поставок и продажи.

15. Выпустить дополнительные акции. Разместить акции по программе АДР.

16. Приобрести дополнительные пакеты акций на вторичном рынке с целью компенсирования пакетов акций потенциальных захватчиков. Привлечь для этой цели финансирование.

17. Удостовериться в лояльности существующего руководства компании. Внести дополнения и изменения в устав с тем, чтобы максимально затруднить замену существующих членов совета директоров и руководителей. Внести требование о квалифицированном большинстве при голосовании по определенным вопросам, изменения в положения о контроле и управлении, положения о сокращении сроков выплаты по займам.

18. Объединиться с другой российской компанией.

19. Объединиться с иностранной компанией.

Что делать после нападения?

Для борьбы с попыткой враждебного захвата сразу после его начала понадобятся юристы – для незамедлительного обжалования судебных решений, консультирования в отношении встречных мер, выявления и устранения иных уязвимых мест с точки зрения закона. Если нападение произошло, надо сразу же проанализировать следующие вопросы:

1. Какое обжалование возможно?

2. Что можно предпринять на внеочередном собрании акционеров?

3. Как обезопасить реестр акционеров?

4. Как вести хозяйственную деятельность?

5. Как предохранить банковские счета?

7. Какова должна быть стратегия связей с общественностью?

8. Какова должна быть стратегия взаимоотношений с государственными органами?

9. Как обеспечить личную безопасность?

В любом случае, российская компания, обладающая ценными активами, которые она не хочет потерять, должна в первую очередь провести правовой анализ для выявления уязвимых мест. Следует предпринять упреждающие меры для создания механизмов правовой защиты от широко распространенных методов захватов, до того как станет слишком поздно.